橫向經營者集中是重要的市場經濟活動，對資源配置、企業(yè)創(chuàng)新和市場競爭都會產生深刻的影響。因此，橫向經營者集中的反壟斷審查為世界各司法轄區(qū)普遍關注�！稒M向經營者集中審查指引》（以下簡稱《指引》）的出臺是我國反壟斷監(jiān)管的一個里程碑，彰顯我國反壟斷監(jiān)管體系的不斷完善，對我國市場經濟高質量發(fā)展具有重要和深遠的意義。

　　《指引》共12章，包括總則、證據材料、相關市場、市場份額和市場集中度、單邊效應、協(xié)調效應、潛在競爭、市場進入、買方力量、效率、其他因素、附則等，還包含了29個指引性的案例。章節(jié)設置清晰反映橫向經營者集中的反壟斷分析框架。具體來說，相關市場界定是競爭分析基礎；市場份額和市場集中度是判斷集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的初步篩查指標；單邊效應和協(xié)調效應是判斷集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的實質審查依據；市場進入和買方力量是集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的抵消因素；效率、國民經濟發(fā)展、公共利益以及破產等是涉案企業(yè)可能的抗辯理由。

　　《指引》具有以下亮點：

　　第一，《指引》明確規(guī)定兩種競爭損害理論，即單邊效應（unilateral effect）和協(xié)調效應（coordinated effect），反映了我國經營者集中反壟斷審查的實踐做法，也充分體現(xiàn)了與國際主要司法轄區(qū)做法的接軌。單邊效應和協(xié)調效應是國際反壟斷領域普遍采用的橫向經營者集中競爭損害理論。美國聯(lián)邦貿易委員會和司法部歷年聯(lián)合發(fā)布的企業(yè)兼并指南，包括1997年和2010年《橫向兼并指南》以及2023年《企業(yè)兼并指南》，都是基于這兩種理論；歐盟2004年《企業(yè)并購條例》亦是如此。在我國，市場監(jiān)管總局2023年《經營者集中審查規(guī)定》雖使用“單獨排除、限制競爭”和“共同排除、限制競爭”的字眼，但也基本上采納了上述兩種理論的分析思路。《指引》關于單邊效應和協(xié)調效應的規(guī)定一方面體現(xiàn)了國際間各國立法的趨同性，也明確了從“具體行為”到“排除、限制競爭效果”之間的經濟學機制，為反壟斷執(zhí)法機構的審查和經營主體的自查提供清晰的評估依據。

　　第二，在數(shù)字經濟經營者集中反壟斷控制方面，《指引》位于國際前列�！吨敢�》回應了數(shù)字經濟發(fā)展對經營者集中反壟斷審查的挑戰(zhàn)。數(shù)字經濟中特有的一些合并方式（如平臺之間的合并、平臺中某一邊市場中經營者的合并、平臺對初創(chuàng)企業(yè)的并購以及數(shù)字驅動型并購等），以及數(shù)字經濟的技術特點和營商模式對橫向集中反壟斷審查的影響都系統(tǒng)反映于《指引》中。例如，《指引》規(guī)定，根據案件的具體特征，對涉及雙邊或者多邊平臺的經營者集中，應考慮平臺的雙邊或者多邊業(yè)務，并評估直接和間接網絡效應。對涉及平臺給定一邊市場的經營者集中，需要綜合考慮集中對平臺另外邊市場的影響，以及對平臺之間競爭的影響。再如，《指引》規(guī)定，根據案件的具體特征，涉及平臺經濟領域的經營者集中，還需要考慮技術手段、平臺規(guī)則、數(shù)據、算法等因素是否有利于促成協(xié)調行為。此外，《指引》還為初創(chuàng)企業(yè)獵殺式并購的反壟斷評估做專條規(guī)定：目標經營者是初創(chuàng)企業(yè)的，特別是相關市場集中度較高、參與競爭者數(shù)量較少時，需要從交易目的、潛在競爭、創(chuàng)新能力等方面重點評估集中是否可能扼殺競爭、阻礙創(chuàng)新，包括對目標公司創(chuàng)新活動的影響和對收購方原有創(chuàng)新活動的影響。

　　這些規(guī)定都體現(xiàn)了近年來國際國內學術界和政策界對數(shù)字經濟反壟斷研究的新洞見。平臺上任何一邊經營者集中可能會帶來與傳統(tǒng)經濟中不一樣的單邊效應，這可能體現(xiàn)在直接網絡效應影響的平臺同一邊市場中價格和非價格方面的影響，同時也會通過可能的交叉網絡效應帶來對平臺另外一邊價格、質量和創(chuàng)新的影響，乃至對整個平臺生態(tài)上的影響。平臺之間的經營者集中可能更為復雜�！吨敢�》對數(shù)字經濟下這些新的變化都給予了直接的回應，體現(xiàn)出《指引》與時俱進的特色，并走在世界前列。

　　第三，《指引》規(guī)定將“其他國家政策變化”和“商品可獲得性”納入相關市場界定考慮因素，回應了當今復雜的國內外經濟和政治形勢對我國反壟斷帶來的前所未有的挑戰(zhàn)，是對傳統(tǒng)的經營者集中反壟斷控制分析框架的一個創(chuàng)新和突破。既有相關市場界定方法的基本原理是鑒定產品的緊密需求替代關系，而其前提是商品具有可得性；對不可得的商品，需求者無法進行替代。主要其他國家的政策變化對供應鏈穩(wěn)定性則帶來較大的不確定性。因此，“商品可獲得性”是國際供應鏈韌性面臨巨大挑戰(zhàn)情形下反壟斷相關市場界定，乃至競爭分析方面必須要考慮的影響因素。

　　此外，《指引》還將政府補貼納入經營者集中審查考量范疇，該規(guī)定即有利于應對國外的相關反政府補貼政策，也可適用于國內經營者集中的反壟斷審查，以保證在我國全國統(tǒng)一大市場建設過程中，避免地方政府補貼支持的經營者集中排除或限制市場競爭。

　　第四，《指引》給出29個說明案例，其中，關于單邊效應和協(xié)調效應案例共16個，便于向市場和社會傳遞更加具體和清晰的說明和指引。這些案例合理分布在《指引》的相應章節(jié)，與相關條文相輔相成，以說明相關的概念、競爭損害機制、相關因素對單邊效應和協(xié)調效應的影響，創(chuàng)新、動態(tài)競爭和效率分析，以及審查機構如何進行相應的審查和分析。假想案例的應用是過去40年中國際上反壟斷指南常采用的一種有效方式，這些假想案例中大部分都可以在我國以往執(zhí)法實踐中找到原型，比較具體地反映我國執(zhí)法實踐以及對經濟發(fā)展新特征的回應。

　　最后，《指引》包含了中國首個橫向經營者集中反壟斷控制“安全港”，即依照市場集中度HHI測度指標，將相關市場分為低度集中市場、中度集中市場和高度集中市場三類，并分別以100和200兩個HHI指數(shù)變化閾值，進一步形成“安全”“全面審查”“傾向認為和推定”具有或可能具有反競爭效果三類區(qū)域。安全港篩查是并購反壟斷審查的重要工具之一，設置“安全港”有利于更好提升反壟斷審查透明度，提高經營主體對經營者集中審查的合理預期，有助于提高反壟斷監(jiān)管的執(zhí)法效率。對照我國反壟斷實施17年來經營者集中審查實踐，可以看出，《指引》設立的安全港基本與我國審查實踐相吻合，同時又與發(fā)達國家的最新安全港規(guī)定基本相同。

　　總之，《指引》是一部充分體現(xiàn)經濟學與法學學科融合的、與時俱進的反壟斷監(jiān)管指南，既反映了我國執(zhí)法實踐的精髓，體現(xiàn)我國經營者集中反壟斷監(jiān)管走向國際前沿的新態(tài)勢，又向市場和社會展示了清晰的指引，提升我國橫向經營者集中反壟斷審查制度的透明度和科學性。（山東大學經濟學院院長 林平）